隨著“職業(yè)刷客”及刷單“產(chǎn)業(yè)鏈”的出現(xiàn)，部分網(wǎng)絡刷單行為已嚴重擾亂網(wǎng)絡電商正常運營秩序，也存在著嚴重的法益侵害性，有必要訴諸刑法手段予以規(guī)制。當然，為了有效應對網(wǎng)絡環(huán)境下刷單行為引發(fā)的風險，刑法的規(guī)制仍需其他部門法的配合，需要從社會全景控制的視角出發(fā)，慎重發(fā)揮刑法后盾法之作用。
刷單行為及刑法規(guī)制必要性
“刷單”，只是在網(wǎng)絡環(huán)境下的一個籠統(tǒng)的稱呼，在不同領(lǐng)域應有不同的含義，其外延隨著網(wǎng)絡時代的發(fā)展在不斷擴張。根據(jù)刷單的目的不同可把刷單行為劃分為聲譽型刷單、財產(chǎn)型刷單以及競合型刷單。聲譽型刷單，通常表現(xiàn)為具有網(wǎng)絡經(jīng)營資質(zhì)的賣家，通過刷單提高網(wǎng)店等級以獲取更大的經(jīng)營權(quán)限，或者提升聲譽以擴大產(chǎn)品銷售數(shù)量。不過，網(wǎng)店經(jīng)營者雇用刷客對其他同類網(wǎng)店作出差評，力圖通過詆毀其他網(wǎng)店影響其生意，或者惡意給予好評，試圖引起平臺監(jiān)管部門對他人網(wǎng)店的注意，并因虛假交易而被處罰的，均屬此列。財產(chǎn)型刷單，則主要是指一些商家和用戶為了獲取軟件運營商的補貼或者獎勵，采用各種手段虛構(gòu)交易訂單，套取補貼或獎勵的行為。競合型刷單，是聲譽型刷單和財產(chǎn)型刷單的結(jié)合，既有通過刷單行為提升商戶信譽、擴大商品銷量的目的，又有通過刷單行為騙取軟件平臺補貼或獎勵的目的。利用外賣軟件、酒店團購軟件刷單的行為多屬于此種類型。
刷單及其關(guān)聯(lián)行為，根據(jù)不同的行為類型、違法所得以及具體情節(jié)，其承擔的法律責任也應有所不同。對于某些涉案財產(chǎn)數(shù)額不大、情節(jié)輕微的刷單行為，運用民事、行政等非刑事手段即可處理的，沒有必要予以刑法評價，這是刑法謙抑性原則的必然要求。但是，在當今飛速發(fā)展的網(wǎng)絡環(huán)境下，網(wǎng)絡刷單日益猖獗，刷單行為不再僅僅是一般偶發(fā)性行為，“職業(yè)刷單”群體以及一系列刷單產(chǎn)業(yè)鏈的出現(xiàn)，已嚴重損害消費者的合法權(quán)益，損及誠信經(jīng)營商戶的利益，也嚴重阻礙網(wǎng)絡的正常發(fā)展，擾亂正常的社會秩序，如果僅用民事、行政等非刑事法律進行調(diào)節(jié)，難以恢復被破壞的社會秩序，亦難以保護相關(guān)法益，必須訴諸刑法予以規(guī)制。
刷單行為可能觸犯的罪名
一般情況下，刷單行為可能觸犯的罪名主要包括：
1．損害商業(yè)信譽、商品聲譽罪。網(wǎng)店經(jīng)營者雇用刷客對同行商家進行惡評刷單，損害他人商業(yè)信譽、商品聲譽，造成的經(jīng)濟損失達到一定標準或者有其他嚴重情節(jié)的，可能構(gòu)成刑法第221條規(guī)定的損害商業(yè)信譽、商品聲譽罪。
2.破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪。根據(jù)刑法第276條規(guī)定，破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪是指由于泄憤報復或者其他個人目的，毀壞機器設備、殘害耕畜或者以其他方法破壞生產(chǎn)經(jīng)營的行為。網(wǎng)店經(jīng)營者為了打擊他人網(wǎng)店正常經(jīng)營，雇用刷單人對其他網(wǎng)店進行惡意好評刷單，進而導致他人網(wǎng)店被監(jiān)管部門認定為虛假交易受到處罰的，實際上就是破壞他人生產(chǎn)經(jīng)營的行為。
3.虛假廣告罪。根據(jù)刑法第222條規(guī)定，廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳，情節(jié)嚴重的，構(gòu)成虛假廣告罪。網(wǎng)店經(jīng)營者雇用刷單人對自己經(jīng)營的商品進行好評刷單時，刷單人的評價難免會涉及商品性能、質(zhì)量、售后服務等，這種好評刷單對消費者來說，實際上是一種廣告宣傳。如果刷單人對商品進行虛假評價，情節(jié)嚴重的，就可能構(gòu)成虛假廣告罪。
4．敲詐勒索罪。不少刷單人以舉報商家刷單相要挾敲詐錢財，商家懼怕被封店，大多不敢通過電商平臺解決，只能私下接洽刷單人同意其不法要求。此外，職業(yè)刷單組織達到一定規(guī)模、具有相當?shù)牟僮髟捳Z權(quán)時，會對網(wǎng)店以給予惡評相威脅，勒索錢財。這種以非法占有為目的，對網(wǎng)店經(jīng)營者使用威脅或要挾的方法，強行索要財物并達到相應的標準，或者多次實施敲詐勒索的，即可成立敲詐勒索罪。
5.詐騙罪。專門為了刷單惡意注冊賬號的人，或者原系正常經(jīng)營或運營的商戶、個人，后來淪為長期惡意刷單的人，如果其刷單行為達到詐騙罪所要求的數(shù)額標準，且行為人主觀上系出于非法占有之目的，可以詐騙罪追究刑事責任。不過，對于善意注冊平臺賬號者而言，其在長期的正常經(jīng)營或者運營過程中偶爾實施的刷單行為，實際上是一種違約行為，不能作為犯罪處理。
刷單犯罪行為中的共犯問題
對于相關(guān)人員行為的定性，應具體問題具體分析：
1.區(qū)別刷單類型，認定共犯。在聲譽型刷單中，如果網(wǎng)店雇用刷單人對其店鋪、商品等作出虛假好評，符合虛假廣告罪的構(gòu)成特征，那么網(wǎng)店店主和刷單人成立虛假廣告罪的共犯；如果網(wǎng)店雇用刷單人對同行商家施以差評、詆毀或者惡意好評，符合損害商業(yè)信譽、商品聲譽罪或者破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的構(gòu)成特征，那么網(wǎng)店店主與刷單人成立損害商業(yè)信譽、商品聲譽罪或者破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的共犯。在財產(chǎn)型刷單中，如果商戶與職業(yè)刷客相互配合虛構(gòu)交易，騙取網(wǎng)絡平臺的補貼或者獎勵，符合詐騙罪構(gòu)成特征的，參與刷單的商戶和職業(yè)刷客成立詐騙罪的共犯。
2.為刷單提供技術(shù)支持者的刑事責任問題。對于在網(wǎng)上售賣刷單教程和軟件的人員，如果明知行為人要從事刷單詐騙行為仍提供技術(shù)支持，刷單行為構(gòu)成犯罪的情況下，其構(gòu)成該罪的共犯。如果刷單技術(shù)的提供者未與刷單人溝通聯(lián)絡，不知道其是否要實施刷單詐騙行為，但此技術(shù)或方法若僅為“詐騙”所用，那么公開此類技術(shù)或提供此類技術(shù)的行為就屬于故意使用各種手段向他人傳授犯罪方法的行為，故而有可能被認定為傳授犯罪方法罪。
3.物流公司“幫助”行為的責任認定。物流公司幫助網(wǎng)店寄送空包裹，或者并不真實寄送空包而是直接虛擬物流信息，其行為實際上是在幫助刷單網(wǎng)店完成刷單行為，網(wǎng)店的刷單行為若成立犯罪，相關(guān)物流公司可能成立幫助犯。
刷單犯罪行為中的罪數(shù)問題
1.搜索引擎與電商平臺的責任認定。如果搜索引擎或電商平臺明知他人利用其信息網(wǎng)絡服務實施刷單犯罪仍為其提供支持和便利，而雙方?jīng)]有直接的意思聯(lián)絡，監(jiān)管部門責令采取改正措施而搜索引擎或電商平臺拒不改正，刑法修正案（九）針對此類行為新增設了拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪和幫助網(wǎng)絡犯罪活動罪。搜索引擎或電商平臺可能同時成立兩罪，應當按照想象競合犯的處斷原則，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
如果搜索引擎或電商平臺沒有為刷單犯罪提供支持和便利之故意，僅僅知道對方可能實施刷單行為，而沒有繼續(xù)跟蹤監(jiān)管。搜索引擎或電商平臺的行為從外觀上來看是無害的，但客觀上對犯罪分子的行為、結(jié)果起到了促進作用。刑法理論上把這一行為稱為“中立幫助行為”。對中立幫助行為如何處理，筆者贊同折中說的處理方式。具體而言，應依據(jù)搜索引擎或電商平臺是否具有確定的故意來處理，如果其明知刷單人的犯罪意圖，仍然為其提供平臺服務，則搜索引擎或電商平臺成立幫助犯；如果其并未確切認識到犯罪分子的犯罪意圖，只是認識到平臺提供的服務可能會被犯罪所利用，原則上應適用信賴原則加以解決。當危害后果發(fā)生，如果搜索引擎或者電商平臺積極處理，履行義務，則不構(gòu)成犯罪；如果造成危害后果仍不積極履行義務，則可按照拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪追究刑事責任。
2．組建QQ群教授刷單方法人員的責任認定。實踐中，很多不法分子在網(wǎng)上組建QQ群教授刷單技術(shù)。為了維護正常的網(wǎng)絡秩序，遏制違法犯罪信息的傳播，刑法修正案(九)已新增非法利用信息網(wǎng)絡罪。而傳授犯罪方法罪與該罪實際上是一般與特殊的法條競合之關(guān)系，通常應本著特別法優(yōu)于一般法的原則以非法利用信息網(wǎng)絡罪定罪處罰。另外，刷單人按照行為人所教授的方法實施刷單行為構(gòu)成特定的犯罪時，網(wǎng)上教授刷單方法者亦可構(gòu)成此罪的共犯。
3.網(wǎng)上售賣注冊賬號相關(guān)資料為刷單提供幫助行為的刑事責任。網(wǎng)絡上除了出售刷單教程、刷單軟件，還有一些人售賣注冊賬號需要的假身份證、假駕駛證，或者出售他人真實身份信息等資料用來注冊賬號，這些行為人可能涉嫌偽造居民身份證罪，偽造、買賣國家機關(guān)證件罪和出售、非法提供公民個人信息罪等罪名。
（作者陰建峰 劉雪丹 分別為北京師范大學刑事法律科學研究院教授、博士生導師，研究生）
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